Содержание № 3 (150) / 2023 г.

ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Чураков В. Д. (Москва) Перспективы и ограничения использования технологии «подталкивания» (nudge) в правовом регулировании

Технология «подталкивания» (nudge) связана с разработками поведенческой экономики и преимущественно с отношением к субъектам (адресатам правового регулирования) как к иррациональным акторам. Поведенческие экономисты выделяют ряд когнитивных ошибок, влияющих на поведение человека: сверхоптимизм, ошибка суждения задним числом, неприятие потерь, проблема самоконтроля, эвристика доступности и т. п. Используя указанные когнитивные ограничения, право может направлять поведение людей в необходимое русло, применяя не принудительные, а диспозитивные механизмы (например, презумпции и скидки на оплату штрафов). Тем не менее использование «подталкивания» в системе правового регулирования не является систематическим и научно обоснованным. Кроме того, технология nudge критикуется в связи с ее неэтичностью, неэффективностью, политической несостоятельностью и нарушением свободы частных лиц. Несмотря на то что существующая критика в отношении «подталкивания» справедлива, она не дает значимых оснований для отрицания практики nudge как таковой. Конкретное «подталкивание» может рассматриваться как неэтичное или незаконное, тем не менее это не должно подрывать доверия к технологии в целом. Представляется целесообразным использовать «подталкивание» в правовом регулировании в качестве инструмента, доказавшего свою эффективность.

Ключевые слова: поведенческая экономика, «подталкивание», nudge, иррациональность

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Кешнер М. В. (Казань) Право международной ответственности государств: от кодификации отрасли к поискам альтернатив (окончание)

9 августа 2001 г. Комиссия международного права ООН (КМП) приняла окончательный текст Статей об ответственности государств за международно-противоправные деяния, завершив более чем 50-летнюю напряженную и методичную работу над ними. В ходе этой работы КМП искала баланс между кодификацией и прогрессивным развитием международного права, с одной стороны, и интересами государств и других участников процесса – с другой. Дабы не поставить под угрозу хрупкий баланс, установленный в окончательной версии документа, КМП оставила нерешенными вопросы о серьезных нарушениях обязательств перед международным сообществом, урегулировании споров в связи с привлечением к ответственности, форме проекта статей об ответственности, контрмерах и санкциях. За рамками обсуждения остались вопросы совместной ответственности и ответственности в ситуациях правопреемства. В статье подводятся некоторые итоги 20-летнего периода применения Статей об ответственности государств, предпринимается попытка спрогнозировать их «будущее» с учетом ключевых нарративов в сфере международной ответственности государств.

Ключевые слова: Статьи об ответственности государств за международно-противоправные деяния, кодификация международной ответственности, совместная ответственность, международная ответственность государств в ситуациях правопреемства

Богатыренко И. А. (Москва) Правовое значение суждений экспертных договорных органов по правам человека и их роль в международном правосудии

В статье анализируется проблема необязательной силы суждений экспертных договорных органов по правам человека – одна из основных проблем функционирования системы договорных контрольных органов, созданных в рамках универсальных международных соглашений о правах человека. Отсутствие обязательной юридической силы суждений договорных органов не свидетельствует о том, что они не обладают правовым значением. Цель статьи – проследить, как менялось отношение международного сообщества в лице Международного Суда ООН и Комиссии международного права ООН к суждениям, принимаемым договорными органами по правам человека, к их влиянию на международное право. В связи с этим проводится анализ практики международных органов. Отмечается, что обращение к суждениям договорных органов при толковании прав человека в значительной степени зависит от авторитетности договорных органов и конкретных положений, содержащихся в суждениях.

Ключевые слова: экспертные договорные органы ООН, суждения договорных органов по правам человека, права человека, толкование

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Дружинина А. С. (Москва) Законная сила судебного решения в немецком гражданском процессе

Автор анализирует немецкую юридическую доктрину, чтобы выяснить, что в немецком гражданском процессе понимается под законной силой судебного решения и воздействием судебного решения, как эти понятия соотносятся. Наряду с этим рассмотрены иные присущие вступившим в законную силу решениям характеристики, в том числе их исполнимость.

Ключевые слова: сравнительное правоведение, немецкий гражданский процесс, законная сила

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Перина А. С. (Санкт-Петербург) Цифровые преступления против личности: проблемы юридической техники

В статье анализируется специфика отражения в диспозициях норм статей уголовного закона признака использования информационно-телекоммуникационных и иных технологий при совершении преступлений против личности. Предлагается ввести в уголовный закон термин «цифровое преступление против личности», отражающий обобщенное понимание преступлений против личности, совершенных с использованием компьютерных и иных современных технологий. Ставится вопрос о возможности употребления в нормах УК РФ слов «посредством / с применением цифровых и иных современных технологий» в целях устранения несовершенства юридической техники уголовного закона.

Ключевые слова: преступления против личности, цифровые преступления, цифровые технологии, уголовный закон

Чупилкин Ю. Б., Дворянинов А. С. (Ростов-на-Дону) Киберследователь в уголовном судопроизводстве

В статье отмечается возрастающий уровень киберпреступности на территории России. Поднимается проблема дефицита квалифицированных кадров в сфере обеспечения информационной безопасности. Авторы делают вывод о необходимости официального закрепления, популяризации и внедрения в структуру правоохранительных органов новой профессии киберследователя.

Ключевые слова: кибербезопасность, персональные данные, правоохранительные органы, киберследователь

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Мальбин Д. А. (Москва) Содержание и особенности правового спора по иску об освобождении имущества от ареста

В статье анализируется точка зрения ученых о том, что иск об освобождении имущества от ареста является самостоятельным способом защиты права. Автор критически относится к такому подходу и приводит аргументы против самостоятельного характера названного иска. Утверждается, что иск об освобождении имущества от ареста имеет все признаки иска о признании права; его цель – определить, что имущество принадлежит истцу, а не должнику, и тем самым предотвратить обращение на него взыскания. Иск об освобождении имущества от ареста носит декларативный характер, поскольку при разрешении спора суд посредством установления юридических фактов, с которыми связывается возникновение у истца права на имущество, делает вывод о принадлежности имущества истцу. В тех случаях, когда спор о праве на имущество отсутствует, а арест осуществлен вследствие ошибки, в том числе суда или судебного пристава-исполнителя, правообладатель имущества может воспользоваться способами защиты, вытекающими из соответствующих публичных правоотношений.

Ключевые слова: собственность, владение, иск об освобождении имущества от ареста, спор о праве

Парыгина Н. Н. (Омск) Диффамация в адрес публично-правовых образований: сущность, виды и противостояние с позиций гражданского права

Исследование посвящено анализу диффамации, направленной против публично-правовых образований (Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований), а также оценке потенциала гражданско-правовой защиты от подобных правонарушений. Рассмотрены понятие, механизм, негативные последствия диффамации в отношении обозначенных публичных участников общественных отношений. Подчеркнута значимость отделения субъективных суждений о них, которые не составляют диффамацию, от утверждений о фактах. По критерию связи распространителя сведений с тем или иным государством разграничены внешняя и внутренняя диффамация против публично-правовых образований. В зависимости от способа распространения не соответствующей действительности порочащей информации о публично-правовом образовании выделены четыре вида данного правонарушения: неквалифицированная диффамация, диффамация в средствах массовой информации, документальная диффамация, латентная диффамация. Проанализирован вопрос о гражданско-правовых способах защиты субъективного права публично-правового образования на репутацию, в частности о юридической доступности и практической целесообразности применения аналогии закона в контексте ст. 152 ГК РФ. Сделан вывод о теоретической, но не практической пригодности большинства из них для защиты репутации публично-правовых образований, которые обладают исключительной правосубъектностью и значительными ресурсами для самозащиты. Отдельно исследована проблема компенсации нематериального вреда публично-правовому образованию, репутация которого подверглась умалению. Установлено, что в наибольшей степени специфике публично-правовых образований отвечают не правовые, а политические меры противодействия диффамации. Полученные выводы отнюдь не отменяют необходимости прямо прояснить в законе вопрос о существовании репутации государства, его субъектов и муниципальных образований.

Ключевые слова: публично-правовое образование, государство, субъект федерации, муниципальное образование, нематериальные блага, диффамация

Туктамышев В. Д. (Екатеринбург) Арбитрабельность споров о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа сквозь призму конкуренции правовых статусов

Рассмотрена проблема арбитрабельности споров о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа. В качестве ориентира для разрешения проблемы избрана категория «правовой статус». Автор полагает, что при конкуренции трудоправового и корпоративно-правового статусов единоличного исполнительного органа приоритет должен быть оставлен за корпоративным статусом, в то время как регулирование нормами трудового права должно носить субсидиарный характер. Анализируя основания для прекращения полномочий единоличного исполнительного органа, автор констатирует, что в ситуациях, когда полномочия единоличного исполнительного органа прекращены по мотиву злоупотребления правом, дискриминации в сфере труда либо по любому из «виновных» оснований прекращения трудового договора, следует признавать трудоправовой характер правоотношений и неарбитрабельность споров.

Ключевые слова: арбитрабельность, арбитраж, единоличный исполнительный орган, правовой статус, конкуренция правовых статусов

Курносов А. А. (Кемерово) Судебный контроль окончательных арбитражных решений, не требующих принудительного исполнения

Рассматривается проблема защиты прав сторон арбитража при принятии третейским судом окончательного решения, не требующего принудительного исполнения. Стороны институционального арбитража своим прямым соглашением могут исключить возможность оспаривания решения третейского суда в компетентном суде, при этом по общему правилу право на судебную защиту будет обеспечено в рамках процедуры экзекватуры либо за счет оспаривания решения третейского суда по фундаментальным основаниям (нарушение публичного порядка РФ и неарбитрабельность спора). В случае рассмотрения третейским судом иска о признании или о преобразовании правоотношения принудительного исполнения такого решения обычно не требуется, но оно порождает правовые последствия, поскольку устанавливает юридический факт и обладает качествами исключительности и неопровержимости. Подчеркивается необходимость внедрения процедуры контрэкзекватуры – возражений против признания решения третейского суда, не требующего принудительного исполнения. Данная процедура применяется по отношению к иностранным арбитражным решениям (ст. 245.1 АПК РФ и ст. 413 ГПК РФ), но не предусмотрена по отношению к решениям третейских судов, вынесенным на территории России. В условиях существенной правовой неопределенности в вопросе окончательности решения третейского суда и необходимости обеспечения права на судебную защиту делается вывод о целесообразности отказа от института исключающих соглашений в арбитраже внутренних споров.

Ключевые слова: третейское разбирательство, институциональный арбитраж, арбитраж внутренних споров, международный коммерческий арбитраж, окончательное решение третейского суда, исключающее соглашение, возражения против признания арбитражного решения, не требующего принудительного исполнения, контрэкзекватура

АДМИНИСТРАТИВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Михайлова Е. В. (Москва) О некоторых проблемах административного судопроизводства

Статья посвящена определению особенностей процессуальных правил административного судопроизводства и поиску критерия разграничения публично-правовых и гражданских дел. Анализ истории развития законодательства, регулирующего порядок рассмотрения публично-правовых дел, позволил выявить его существенную процессуальную специфику, которая в общем виде была сохранена в Кодексе административного судопроизводства РФ. Критически оценивается действующее правило о возбуждении в определенных случаях административного и гражданского судопроизводства по усмотрению суда. Административное судопроизводство рассматривается в широком и узком смыслах. В широком смысле оно включает в себя как защиту публичных прав и интересов неограниченного круга лиц, так и защиту нарушенных или оспоренных субъективных публичных прав. В узком смысле административное судопроизводство – это процессуальная форма защиты публичных прав и интересов, принадлежащих неограниченному кругу лиц. В качестве критерия разграничения гражданских и публично-правовых дел предлагается закрепить признак соотношения правовых статусов участников дела.

Ключевые слова: процессуальная форма защиты, административное судопроизводство, гражданское судопроизводство, особое производство, состязательность, частный и публичный интерес, субъективное публичное право

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Лютова О. И. (Москва) Институт налоговой обязанности в системе налогового права: актуальные проблемы

Актуальные тенденции развития общества, в частности цифровизация, обусловливают необходимость разработки новых подходов к структурированию отрасли налогового права и институционализации в нем налоговой обязанности, играющей ключевую роль в налогово-правовом регулировании и построении системы налогового права и налогового законодательства. Отмечена неоднозначность традиционно сложившегося в науке налогового права мнения о детерминировании системы налогового права исключительно системой налогового законодательства. Отдельное внимание уделено теоретико-правовому анализу понятия налоговой системы с точки зрения ее содержания и элементного состава; указано на спорность использования налоговой системы в качестве основания институционализации налогового права. Предложен подход, в соответствии с которым система налогового права рассматривается в контексте триады «обязательства – процедуры – ответственность», а также обозначены тенденции развития отрасли налогового права. Сделан вывод о «сквозном» характере института налоговой обязанности, обоснована его системообразующая роль в налоговом праве, а также приведены наиболее распространенные точки зрения исследователей по вопросу о месте правового регулирования налоговых обязанностей в системе налогового права.

Ключевые слова: налоговая обязанность, институт налогового права, налоговая система, налоговое законодательство, налоговое обязательство

Минкина Н. И. (Барнаул) Медиативное правоотношение: понимание и проблемы правового регулирования

В статье характеризуется понятие медиативного правоотношения, выделяются его основные признаки и раскрывается его юридическая природа. Рассматриваются основания возникновения и прекращения медиативного правоотношения, его объект (в узком и широком смысле), очерчивается возможный круг его субъектов. Отмечается проблема некорректного употребления в литературе ряда профессиональных терминов, описывающих медиативное правоотношение. Обозначаются пробелы и иные недоработки действующего федерального закона, регламентирующего процедуру медиации. Делаются выводы о необходимости совершенствования законодательства с целью единообразной реализации медиативных правоотношений. В частности, предлагается: решить вопрос о возможности и условиях применения многосторонней медиации и представительства в данной процедуре; исключить непрофессионального медиатора из числа субъектов анализируемого отношения; конкретизировать общие и специальные (отраслевые) требования к содержанию медиативного соглашения; сохранить рамочное действие закона, регулирующего процедуру медиации.

Ключевые слова: медиация, медиативное правоотношение, медиатор, соглашение о применении процедуры медиации

ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ЭКОЛОГИИ

Кочемировский В. А., Фогель А. А., Мохоров Д. А. (Санкт-Петербург) К вопросу о выявлении признаков вреда, причиненного водному объекту в результате сброса сточных вод

Формальный подход к оценке вреда, нанесенного водным объектам, не всегда достоверно отражает наличие или отсутствие ущерба окружающей среде. Применяемая Росприроднадзором методика исчисления размера вреда, которая сводится к фиксации факта сброса загрязняющих веществ без анализа его реальных последствий, представляется излишне формализованной и недостаточной для доказательства того, что вред имел место на самом деле. Авторы предлагают комплексный подход к установлению факта причинения вреда с помощью системы индикаторов и оценки ассимиляционного потенциала биоценоза водных объектов.

Ключевые слова: вред окружающей среде, возмещение вреда, норматив допустимого сброса, биоценоз, доказательство деградации водного объекта

ПРОБЛЕМЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ НАУКИ И ОБРАЗОВАНИЯ

Струнский А. Д. (Симферополь) Развитие теоретико-исторических правовых наук в современной России: анализ трендов

В статье предпринята попытка, во-первых, выявить наиболее популярные темы теоретико-исторических правовых исследований в России за период с 1992 по 2022 г. и, во-вторых, определить тренды востребованности этих тем на основании временных рядов. Эмпирическую основу исследования составили библиографические описания авторефератов диссертаций по научным специальностям 12.00.01 и 5.1.1., опубликованных с 1992 по 2022 г. Методологической основой исследования стали метод контент-анализа, а также методы науки о данных. В ходе исследования были определены ключевые слова и словосочетания, встречающиеся в названиях авторефератов диссертаций, а также подсчитано количество их упоминаний. Это позволило выявить наиболее востребованные темы юридических исследований, к которым относятся, например, «Юридическая ответственность», «Правовая политика», «Органы внутренних дел», «Права и свободы человека», «Гражданское общество», «Правовое государство», «Субъекты Российской Федерации», «Местное самоуправление». Также на основании полученных данных были построены временные ряды, которые помогли проследить тенденции востребованности указанных выше тем. Результаты настоящего исследования могут быть использованы в целях государственного планирования развития юридической науки в ближайшее десятилетие.

Ключевые слова: историко-теоретические юридические науки, наука о данных, контент-анализ, тренды, обработка естественного языка

СТРАНИЦЫ ИСТОРИИ

Горбачев В. П. (Донецк) Принцип независимости прокуратуры Российской империи после судебной реформы 1864 г.

В статье рассмотрены нормативное регулирование и практика реализации в Российской империи принципа независимости прокуратуры от административных и судебных органов после судебной реформы 1864 г. Проанализированы нормативные гарантии этой независимости, т. е. порядок назначения и увольнения чиновников прокуратуры, порядок надзора за их деятельностью, обжалования их действий и привлечения их к ответственности. Изучены характер юридических отношений прокуроров и губернаторов, а также специфика их реальных взаимоотношений. Несмотря на продекларированную законом независимость прокуратуры, практика показала, что фактически губернаторы и министерство внутренних дел вмешивались в сферу ее деятельности. Многие прокуроры активно отстаивали свою правовую позицию, и это часто приводило к их конфликтам с губернаторами, которые нередко добивались смещения с должностей неугодных им чинов прокуратуры. Рассмотрены особенности взаимоотношений военной и военно-морской прокуратур с военными и военно-морскими начальниками. Показан характер надзорных и дисциплинарных полномочий военного начальства в отношении военной прокуратуры. Дана общая характеристика независимости прокуратуры от суда. Сделан вывод о том, что по сравнению с дореформенным периодом судебная реформа значительно расширила независимость прокуратуры от административных органов, однако на практике эта независимость нередко нарушалась.

Ключевые слова: судебная реформа 1864 г., губернатор, суд, прокуратура, принцип независимости

Новикова Ю. О. (Владимир) Государственная политика контрактации в сельскохозяйственной кооперации 1920-х гг. (историко-правовой аспект)

В статье рассматривается трансформация правового статуса сельскохозяйственной кооперации в годы новой экономической политики (нэп). Показано, что основным отличием правового регулирования сельскохозяйственной кооперации в тот период стало наличие обязательных государственных заданий. Подчеркивается, что советская власть, ставя задачу повышения благосостояния бедняцкого слоя крестьянского населения посредством кооперации, с начала 1920‑х гг. создавала условия для планомерного перехода к новой форме организации сельскохозяйственного производства. Доказано, что контрактация, с одной стороны, дала возможность крестьянскому хозяйству укрепить свое финансовое положение после периода «разверстки», а государственной власти – получить большое количество сельскохозяйственной продукции; с другой стороны, определила переход сельскохозяйственной кооперации от частноправового института к государственному механизму перераспределения продукции между городом и деревней.

Ключевые слова: контрактация, кооперация, кооперативное товарищество, кооперативное законодательство, государственный заказ, сельское хозяйство

ВАША БИБЛИОТЕКА

Рец. на кн.: Карпышева Ю. О. Актуальные проблемы прокурорского надзора за исполнением законов: монография. – Иркутск: Иркутский юридический институт (филиал) Университета прокуратуры Российской Федерации, 2020. – 148 с.