Содержание № 3 (108) / 2016 г.

МЕТОДОЛОГИЯ ПРАВА

Орлов В. Г. (Хельсинки, Финляндия) Особенности общественно-научного и юридического познания

Исследуются особенности общественно-научного и юридического познания. Классические рационалистские и эмпирические представления о познании и научном знании, ориентированные на установление истины и объективных законов, отражают линейное мышление и находят свое выражение в метафорах, оказавшихся неадекватными современным знаниям о когнитивных процессах и науке. Универсальный критерий истины невозможен, соответственно идея научно подтвержденных объективных законов контрпродуктивна, в частности, по отношению к артефактным явлениям. Это касается в первую очередь сфер деятельности, где существенны реализованность знания, его конкретно-индивидуальное применение, что характерно для права. Причем научно-правовая проблематика имеет парадигмальную самостоятельность, которая требует дальнейшего исследования.

Ключевые слова: Истина, познание, рационализм, эмпиризм, артефакт

Жданов П. С. (Нижний Новгород) Проблема рациональности в правовой традиции нового времени

Анализируется проблема влияния рационалистического мировоззрения на формирование юридического мышления эпохи модерна. Автор рассматривает основные черты рационалистической парадигмы в правовой теории XVII в., а также идеи мыслителей этого периода, в которых в наибольшей степени проявился дух рационализма. В частности, описываются естественно-правовые концепции Г. Гроция и Т. Гоббса как пример применения рационалистической методологии к исследованию права. Особое внимание уделяется проблеме государства как олицетворения духа рациональности в социально-политических концепциях Нового времени. Автор показывает связь механицистской концепции государства и социальных доктрин, основанных на идее подчинения жизни общества требованиям разума. Характеризуются причины кризиса рационалистической парадигмы в европейской правовой традиции. Проводится параллель между упадком рационалистического духа в европейской философии права и распространением историзма как новой мировоззренческой основы политико-правовой теории на рубеже XVIII–XIX вв. Автор подчеркивает, что именно последователи исторической школы права и юридического позитивизма отказались от представлений о единстве рациональных принципов права.

Ключевые слова: Новое время, рациональность, естественное право, общественный договор, мировоззрение, механицизм

ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Кучин М. В. (Екатеринбург) Судебное нормотворчество: дискуссионные аспекты

На основе анализа действующего законодательства, судебной практики и различных позиций, высказываемых в отечественной и зарубежной юридической науке, исследуется проблема судебного нормотворчества в российской правовой системе. Автор рассматривает наиболее распространенные доводы противников судебного нормотворчества с позиций сегодняшнего состояния юридической науки и практики, а также характеризует нормативные положения, создаваемые судами.

Ключевые слова: нормотворчество, судебная практика, теория права, источники права

Малюгин С. В. (Екатеринбург) Правовая природа: понятие, детерминанты, основные характеристики и подходы к определению

На основе анализа научной юридической литературы, законодательства России и правоприменительной практики анализируются причины появления правовой природы, выделяются ее ключевые характеристики и основные подходы к ее пониманию, приводится определение понятия «правовая природа». Обосновывается, что в правоприменительной деятельности термин «правовая природа» употребляется как наиболее близкий соответствующей норме права юридический факт; в научной деятельности правовая природа трактуется как категория, отражающая сущностные признаки различных правовых явлений, позволяющая понять их место и значение в юридической сфере деятельности. Делается ряд выводов, в том числе о том, что одним из значительных критериев, позволяющих определить правовую природу, выступает общественно значимая цель, выраженная законодателем в правовом предписании.

Ключевые слова: норма права, содержание права, реализация права, юридическая квалификация, толкование права, правовая природа

ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ И ПОЛИТОЛОГИЯ

Хазанов С. Д., Бахтина М. С. (Екатеринбург) Антикоррупционная экспертиза нормативных правовых актов как средство снижения коррупционных рисков

Рассматривается сущность антикоррупционной экспертизы как средства, снижающего коррупционные риски в правоприменительной деятельности, исследуются условия эффективности проведения антикоррупционной экспертизы. Анализируются подходы к совершенствованию научно-методических основ антикоррупционного анализа.

Ключевые слова: антикоррупционная экспертиза, коррупциогенные факторы, коррупционные риски, антикоррупционный анализ нормативного предписания

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Нечкин А. В. (Екатеринбург) Структура правительств стран Содружества Независимых Государств

Исследуется конституционно-правовой статус президиумов правительств стран СНГ, а также координационно-совещательных органов при правительствах этих стран. С учетом позитивного опыта стран СНГ предлагается внести соответствующие изменения в законодательство РФ.

Ключевые слова: Содружество Независимых Государств, Правительство РФ, исполнительная власть, правительство, правительства стран СНГ

Елюбаев Ж. С. (Алматы, Казахстан) Вопросы обеспечения национальной безопасности в сфере недропользования в республике Казахстан

Обеспечение национальной безопасности в связи с активным развитием сектора недропользования является одной из стратегических задач государства. Во-первых, важно определить уровень защищенности национальных интересов от реальных и потенциальных угроз. Во-вторых, необходимо наладить эффективное управление экономикой, особенно в сфере природопользования, а также установить государственный контроль за соблюдением экологических требований. Между тем ориентированность государства на максимальное использование сырьевых ресурсов в целях развития экономики приводит к таким отрицательным последствиям, как «ресурсный национализм» и «ресурсное проклятие».

Ключевые слова: национальная безопасность, недропользование, охрана окружающей среды, экологическая и экономическая безопасность, компетентный орган контроля, «ресурсный национализм», «ресурсное проклятие», инвестиции

Данилов И. И. (Москва) История развития модельного законодательства в США

Автор подчеркивает, что модельное законодательство в современном его понимании возникло именно в США в качестве одного из способов унификации права штатов. Автор утверждает, что модельные законы имеют рекомендательный характер, и специально останавливается на видах модельных актов, известных американской правовой доктрине и практике. Обосновывается выделение двух этапов унификации права в США посредством модельных законодательных актов: до образования Комиссии по унификации права штатов в 1892 г. и после. Основное внимание уделено деятельности Комиссии как главного разработчика модельных актов. Рассмотрены порядок формирования и деятельности Комиссии. Проанализированы результаты ее работы за более чем 120 лет существования. Приводятся примеры модельных законодательных актов, разработанных Комиссией, рассматривается история их восприятия правовыми системами штатов. Автор прослеживает, как деятельность Комиссии по унификации права штатов повлияла на развитие международного права и законодательное регулирование в других странах.

Ключевые слова: модельное законодательство, унификация права, США, Комиссия по унификации права штатов

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Кондрашев А. А. (Красноярск) Сменяемость власти как конституционная ценность

На основе анализа опыта зарубежных стран и российского конституционного законодательства обосновывается выделение такой конституционной ценности как сменяемость власти. Приводятся определение конституционных ценностей и их классификация. Автор представляет сменяемость власти как особый институт, который включает в себя: 1) периодичность смены высших должностных лиц; 2) фиксацию барьеров, препятствующих длительному занятию высших государственных должностей одним и тем же лицом; 3) установление предельного возраста для занятия высших государственных должностей. Утверждается, что сменяемость власти достижима только при выполнении ряда смежных условий, таких как обеспечение справедливого и конкурентного участия в выборах представителей различных партий и движений; отказ от использования дискриминирующих условий для доступа на выборы тех или иных кандидатов или партий и отказ от «льготного» доступа соответствующих субъектов на выборы; формирование избирательных органов, гарантирующих справедливый и равный доступ на выборы кандидатов и – что самое главное – объективно и беспристрастно определяющих результат волеизъявления граждан. Предлагается внести изменения в Конституцию России, закрепив ограничение на занятие должности президента двумя сроками, и установить предельный возраст для занятия этой должности (65 или 70 лет).

Ключевые слова: конституционная ценность, сменяемость власти, ограничение сроков избрания президента, предельный возраст нахождения в должности, оптимальный срок избрания на должность главы государства

ИЗБИРАТЕЛЬНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Худолей К. М., Худолей Д. М. (Пермь) О голосовании на выборах студентов очной формы обучения, зарегистрированных по месту временного пребывания в общежитиях

Исследуются предусмотренные в федеральном законодательстве и законодательстве отдельных субъектов РФ правовые модели предоставления активного избирательного права студентам очной формы обучения, зарегистрированным в общежитиях, и порядок включения их в списки избирателей. Авторы приходят к выводу, что в законодательстве каждого субъекта РФ должно быть закреплено активное избирательное право студентов очной формы обучения, зарегистрированных по месту временного пребывания, даже если их постоянное место жительства находится за пределами соответствующего избирательного округа. Студенты очной формы обучения, которые зарегистрированы по месту временного пребывания, должны включаться в списки избирателей на основании личного письменного заявления, поданного в избирательные комиссии не позднее срока, установленного в законодательстве. Это, по мнению авторов, гарантирует реализацию активного избирательного права значительного числа граждан-студентов, особенно иногородних студентов очной формы обучения, которые в отличие от студентов-заочников пребывают на значительном отдалении от постоянного места жительства достаточно долго и заинтересованы в решении вопросов государственного или местного значения той территории, на которой они проходят обучение, через своих представителей в органах публичной власти.

Ключевые слова: избирательное право, студенты, общежития, голосование, очная форма обучения, временное пребывание

Реут Д. А. (Москва) Опубликование результатов опросов общественного мнения как инструмент информирования избирателей

Опубликование результатов опросов общественного мнения, связанных с выборами, является разновидностью информирования избирателей и одновременно сильным инструментом воздействия на общественное сознание. Автор указывает на отсутствие в законодательстве и правоприменительной практике определения понятия «опрос общественного мнения», а также задается вопросом о том, насколько обоснованны законодательные ограничения, связанные с обнародованием сведений о выборах. С одной стороны, недопустимы несоразмерные ограничения прав избирателей, с другой – информация в период избирательной кампании не может распространяться неограниченно без нарушения прав и законных интересов иных лиц. Только при соблюдении установленных законом условий, продиктованных конституционными принципами демократического государства, суверенитета и народовластия, информация станет правовым инструментом, обеспечивающим свободу и осознанность выбора избирателей, равенство прав на участие в выборах, гласность, легитимность избранной власти.

Ключевые слова: выборы, осознанность волеизъявления избирателей, информирование избирателей, опрос общественного мнения, Интернет

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Зябликова М. В. (Магадан) Виды освобождения от уголовной ответственности, содержащие элементы деятельного раскаяния

Статья посвящена характеристике видов освобождения от уголовной ответственности, содержащих элементы деятельного раскаяния, предусмотренного ст. 75 Уголовного кодекса РФ. Рассмотрены отдельные недостатки норм, регулирующих данные специальные виды освобождения от уголовной ответственности, проблемы, возникающие при их применении. В частности, охарактеризованы ст. 1271, 204, 291, 205, 222, 223, 228, 2281 Особенной части УК РФ.

Ключевые слова: деятельное раскаяние, освобождение от уголовной ответственности, примечания, Уголовный кодекс

Щелконогова Е. В. (Екатеринбург) Советское уголовное уложение и уголовный кодекс РФ: сравнительно-правовой анализ

Представлен исторический обзор изменений уголовного законодательства 1917–1919 гг. В частности, анализируется такой малоизвестный законодательный акт, как Советское уголовное уложение 1918 г. Проводится ретроспективный сравнительно-правовой анализ Уложения и Уголовного кодекса РФ. Данные источники уголовного законодательства рассматриваются с позиции системного подхода, а также правопреемственности.

Ключевые слова: Советское уголовное уложение, Уголовный кодекс РФ, сравнительно-правовой анализ, источники уголовного права, история советского уголовного права, системный подход

Попов В. А. (Екатеринбург) Преступное сообщество (преступная организация): сравнительно-правовое исследование

Анализируются источники уголовного права зарубежных стран на предмет наличия в них понятия «преступное сообщество (преступная организация)». Автор выявляет общие черты и особенности норм зарубежного законодательства, регулирующего уголовную ответственность участников преступных сообществ (преступных организаций).

Ключевые слова: преступное сообщество, преступная организация, уголовное законодательство, зарубежные страны, уголовная ответственность

ВОПРОСЫ СЛЕДСТВЕННОЙ И ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Долинин В. Н. (Екатеринбург) Особенности программирования первоначального этапа расследования грабежей и разбоев, совершенных с незаконным проникновением в жилище

Рассматривается ситуационный подход расследования грабежей и разбоев, совершенных с незаконным проникновением в жилище. Особое внимание уделяется построению версий в различных следственных ситуациях, а также реализации программ следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий.

Ключевые слова: программа, расследование, незаконное проникновение, жилище

Бойко М. А. (Барнаул) Особенности личности потерпевшего-журналиста и преступника

Даны результаты анализа особенностей личности преступников, совершивших преступления в отношении журналистов в связи с их профессиональной деятельностью. Рассмотрены основные характеристики личности потерпевшего, которые необходимо учитывать при расследовании преступлений указанной категории.

Ключевые слова: личность потерпевшего, журналист, профессиональная деятельность, личность преступника, мотив

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Лисаченко А. В., Маштакова А. Р. (Екатеринбург) Фанаты или пираты?

Анализируется правовой статус объектов авторского права, созданных по мотивам чужих произведений при отсутствии явно выраженного согласия правообладателя, и правовое положение их авторов.

Ключевые слова: гражданское право, объекты гражданских прав, авторское право, литературное произведение

Булыгина М. А. (Марий Эл) Мена имущественных прав

Рассматривается вопрос о возможности заключения договора мены имущественных прав. Автор исследует правовую природу обязательственных, вещных, корпоративных и исключительных прав. На основе анализа российского и зарубежного гражданского законодательства, трудов ученых, а также арбитражной практики доказывается допустимость взаимной передачи по договору мены имущественных прав, имеющих денежную оценку. Автор обосновывает, что цессия обязательственных прав требования не является самостоятельным договором, а производится на основании гражданско-правовой каузальной сделки, в частности договора мены. Подчеркивается невозможность отчуждения права собственности отдельно от вещи, но признается допустимой передача на основании договора мены корпоративных прав, в том числе удостоверенных бездокументарными ценными бумагами. Поскольку последние удостоверяют весь комплекс имущественных и неимущественных прав участника общества, то отдельное отчуждение каждого права представляется незаконным. Указав, что договор об отчуждении исключительного права относится к договорам о передаче имущества, автор называет обмен исключительного права на другое имущественное право договором мены. В заключение автор перечисляет преимущества применения к обмену имущественными правами норм о договоре мены и предлагает внести изменения в гл. 31 ГК РФ.

Ключевые слова: договор мены, обязательственные права, вещные права, корпоративные права, исключительные права

Решетняк В. И. (Ростов-на-Дону) Электронное правосудие в гражданском процессе Австралии

Исследуется опыт использования информационных технологий в судебной системе Австралии. Для внедрения новых способов ведения дел, улучшения доступа к системе правосудия и повышения ее эффективности в судебной системе Австралии разработана e-court стратегия, предусматривающая, например, информирование юристов и рядовых граждан о деятельности судов; обеспечение доступности судебных актов по гражданским делам для широких слоев населения; электронное хранение данных; подачу документов в суд в электронной форме; «онлайн-заседания» и т. д. Автор показывает, что использование информационных технологий позволяет сократить время судебного разбирательства и связанные с ним расходы, упростить процессуальные процедуры, обеспечить открытость и доступность суда, повысить эффективность правосудия по гражданским делам.

Ключевые слова: гражданский процесс, информационные технологии, система электронной подачи, судебная система, электронное правосудие, эффективность правосудия

ТРУДОВОЕ И СОЦИАЛЬНОЕ ПРАВО

Шайхатдинов В. Ш. (Екатеринбург) Совершенствование правового механизма реализации государственной политики в сфере социальной защиты населения

Указаны нормативные правовые акты, регулирующие основные направления государственной политики в сфере социальной защиты населения. Обоснованы предложения по совершенствованию правового механизма ее реализации.

Ключевые слова: социальная защита населения, пенсионная система, государственная политика, социальное обслуживание

Филипова И. А. (Нижний Новгород) Трудовой договор: понятие, форма и содержание (на примере законодательства России, Франции, Великобритании, США и Китая)

Трудовой договор является центральным институтом трудового права в большинстве государств мира. Автор обращается к законодательному толкованию понятия трудового договора и к особенностям правового регулирования содержания и формы трудовых договоров в различных странах. Чтобы объективно оценить уровень разработки трудового законодательства в Российской Федерации, автор сравнивает его с трудовым законодательством экономически развитых стран, использующих различные модели правового регулирования трудовых отношений: европейскую, англо-американскую и китайскую. Наибольшим сходством с российским трудовым законодательством обладает законодательство Франции, где прослеживается сильная социальная направленность в регулировании трудовых отношений. Автор заостряет внимание на «гибкости» трудового права государств, относящихся к англо-американской системе: такая «гибкость» позволяет более свободно выстраивать трудовые отношения, способствуя развитию рынка труда и экономики государства в целом.

Ключевые слова: трудовое законодательство, трудовой договор, форма трудового договора, содержание трудового договора, условия трудового договора

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Шестакова Е. В. (Екатеринбург) Заключение налоговых соглашений

Налоговые соглашения заключаются как на межгосударственном уровне, например двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения, так и на государственном уровне – в виде соглашений о ценообразовании, мировых соглашений. Вместе с тем институт налоговых соглашений в России недостаточно развит, поскольку мировые соглашения не закреплены в налоговом законодательстве, а возможность заключения соглашений о ценообразовании имеют только крупные налогоплательщики, уплатившие значительную пошлину. По мнению автора, усовершенствовать взаимодействие налогоплательщика и налогового органа можно за счет развития механизмов заключения налоговых соглашений.

Ключевые слова: налоговые соглашения, соглашения об избежании двойного налогообложения, соглашения о ценообразовании, мировые соглашения

Рогозина А. А. (Екатеринбург) Пределы применения оговорок о режиме наибольшего благоприятствования к процессуальным вопросам в инвестиционных договорах

Представлен обзор научных точек зрения на возможность распространения оговорки о режиме наибольшего благоприятствования на процессуальные положения международных инвестиционных договоров. В практике инвестиционных арбитражей оговорка о режиме наибольшего благоприятствования применяется к вопросам допустимости иска, однако не выработаны критерии их отграничения от вопросов юрисдикции.

Ключевые слова: оговорка о режиме наибольшего благоприятствования, процессуальные положения, инвестиционный арбитраж, иностранные инвестиции

ЭКСПЕРТИЗА

Козубенко Ю. В. (Екатеринбург) Заключение по запросу адвоката Е. В. Колобовой

СТРАНИЦЫ ИЗ ДНЕВНИКА СЛЕДОВАТЕЛЯ

Драпкин Л. Я. (Екатеринбург) Страница шестнадцатая. «Маленькие эпизоды большого уголовного дела» (продолжение)

ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ РОССИИ

Речи И. В. Сталина в изучении конституционного развития СССР: идеологические основания советского права